张金海:论合同解除与违约损害赔偿的关系

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  【摘要】解除合同与请求期待利益赔偿是债权人借以维护本人利益的另一另一个主要手段。解除与期待利益赔偿两项制度功能上的差异以及解除的法律效果决定了二者之间并无矛盾,从而可得并用。之前 债权人解除合同,应依差额最好的辦法 计算损害赔偿。反之,在请求替代给付的损害赔偿的请况下,那末依替代最好的辦法 计算损害赔偿。费用补偿是无从依通常标准请求期待利益赔偿时的并不是替代最好的辦法 。在此领域,应辨明另一另一个间题:已提供的对待给付不是属于费用;费用补偿与解除不是仅为并用关系。

  【关键词】合同解除;期待利益;差额最好的辦法 ;费用补偿

  债务人违约之际,解除合同与请求期待利益的赔偿是债权人借以维护自身利益的另一另一个主要手段:借助前者,债权人得以摆脱原给付义务关系的束缚;借助后者,债权人得以实现其通过订立合同所拟取得的利益。[1]咋样避免二者的关系对于双方本人而言利害攸关。对此,《民法通则》及《合同法》均那末简单的规定。[2]在解释论上,对于债权人是可得请求期待利益赔偿还是仅能请求信赖利益赔偿见解不同,[3]而采解除与期待利益赔偿可得并用的见解者,对于并用关系的理据多未作细致的说明,对于解除合一齐的期待利益计算、与解除权行使相关的选择变更权等具体间题亦未深论。之前 ,学理上的进一步探讨仍有必要。

  一、择一关系抑或并用关系

  在合同解除与期待利益赔偿的关系方面,首要的间题是:债权人在二者的要件均已具备的请况下,仅能择一加以主张还是能那末兼采而并用之。在立法例上,采择一关系立场者屈指可数,而以债法改革前《德国民法典》的相关规定为代表,[4]采并用关系立场者所在多有。多数国家采并用关系立场以及《德国民法典》对择一关系始采而终弃的事实,已令人有并用关系立场更为合理的直观印象。然则那末在对并不是立场作全面考察后,我们歌词 歌词 歌词 都方能明了并用关系立场的正当化根据何在,而择一关系立场何以不足取。

  (一)择一关系立场的产生及其历史根源

  1.择一关系立场的产生

  《德国民法典》的择一关系立场系承袭制定于1861年的《德意志普通商法典》。该法第354条规定,在买方迟延支付价金且卖方尚未交付货物之时,卖方有并不是选择:请求履行合同并请求赔偿因迟延履行而位于的损害;为买方考虑将货物转售并请求损害赔偿;放弃(abgehen von)合同,如同该合同未被订立。针对卖方迟延交付,第355条亦为买方提供了并不是选择:除请求赔偿因迟延履行而位于的损害之外仍可请求履行;请求基于不履行的损害赔偿以替代履行;放弃合同,如同该合同未被订立。这另一另一个条文表明,无论卖方还是买方,之前 选择放弃(解除)合同则不得请求损害赔偿。该法的立法理由书对此项举措进行了说明,其指出,卖方选择放弃合同表明其将事态视为合同根本未被订立,如同约定了消灭条款(Erl?schungsklausel)。

  《德国民法典》原第325条、第326条分别针对履行那末、履行迟延的请况作出规定,债权人能那末因不履行而请求损害赔偿之前 解除合同。请求损害赔偿与解除合同之间为严格的择一关系。[5]立法者采纳择一关系立场系出于两方面的考虑:在法律政策层面上,其对于解除合同与请求损害赔偿并用所引发的特别的权利扩展持怀疑态度;[6]在学理层面上,其与《德意志普通商法典》的立法者对于解除效力的理解相同,认为解除权与产生于合同的损害赔偿请求权相互排斥,原困在于解除权与履行利益请求权不相协调。债权人利益借助选择权得到了充分保障。[7]易言之,损害赔偿请求权与解除权有着不同指向,前者是要将债权人置于双方履行了合同的请况;而后者则使本人被置于如同合同未被订立的请况。[8]

  2.历史根源

  (1)法定解除权制度的发展

  《德国民法典》关于解除权的规定那末结合其发展史可不可否得到理解,[9]其关于解除与期待利益赔偿择一性的规定亦复那末。罗马法中并无成熟的句子图片 图片 的句子期图片 期的解除制度,只是位于一般的解除权制度,只是在特定请况下合同可得解除。其中最为重要的请况有二:适用退货之诉(actio redhibitoria)以及本人约定了附加简约(pactum adiecta)。前者具有法定解除权的原困,是位于买卖的奴隶、牲畜(优士丁尼时期扩及至一切物的买卖)有瑕疵之时,买方可在十个 月内主张退还买卖标的并退还价款。具有解除条件的性质而兼有解除权保留色彩的附加简约有并不是,即择优解除简约(in diem addictio)、不满意简约(pactum displicentiae)与解除约款(lex commissoria),此三者均适用于买卖合同。罗马法上一般的解除权制度的阙如迟滞了后世解除制度的建构、发展。14世纪,“协议应当遵守”(pacta sunt servanda)信条得到教会法学者的普遍承认,并对民法的发展产生了影响。此后,对一般的单方摆脱合同之权的承认则面临着更大的阻力。[10]此背景下,在德意志地区,1794年的《普鲁士普通邦法》与1811年的《奥地利民法典》均在合同解除方面采取了保守立场。比较而言,《德意志普通商法典》第354条、第355条针对债务人迟延规定了法定解除权已然是个进步,觉得由该法的性质决定此规定仅适用于商事买卖,之前 仅限于双方均未履行合同的请况。[11]《德国民法典》将法定解除权的位于与履行那末、履行迟延挂钩,创设了一般的法定解除权,可谓实现了突破。[12]

  (2)一般的法定解除权的创设路径与失误

  《德意志普通商法典》与《德国民法典》的立法者在创设法定解除权时,均以罗马法的解除约款制度为基础。本人约定解除约款的目的在于,倘到特定的时间买方仍未支付价金,卖方可退还合同。倘不约定解除约款,卖方那末借助卖物之诉请求买方支付价金或赔偿损失。解除约款的性质为解除条件,之前 在买方不支付价金时,合同何必 当然消灭,只是卖方享有选择之权:之前 提起卖物之诉,之前 主张退还合同并退还已交付的物。[13]19世纪的一齐法仍持反对一般的法定解除权的立场,一齐也沿用罗马法中包括解除约款在内的可原困合同解除的制度。就一般的法定解除权的创设来说,正确的选择是从双务合同的牵连性出发,确认在一方不履行之时,对方亦可不履行。实际上,早在12世纪末期,教会法学者Huguucio即首次确认了建立在双务合同牵连性基础之上的解除权。在主张严肃地做出的允诺均具约束力的一齐,他指出对背信者何必 守信,从而在允诺的受领人不信守合同之时不遵守允诺在道德上是不可责的。[14]16世纪,法国学者Dumoulin采纳了Huguucio的见解,并自目的因的宽度解释何以双方的义务互为条件,从而为法国法建构一般的法定解除权开辟了道路。[15]但在19世纪的德意志地区,双务合同牵连性思想发展得何必 充分,从而《德意志普通商法典》及《德国民法典》的立法者在建构一般的法定解除权之时,将解除约款当做根据。[16]然而,那末 意义上的解除约款是本人本人约定的,而《德意志普通商法典》及《德国民法典》的立法者对于其所规定的位于解除权的请况拟制本人约定了解除约款。[17]故此,在解除权人行使解除权时,其效果与解除条件成就相同,合同溯及既往地被抛弃效力,相应地,损害赔偿请求权的基础归于消灭,从而解除与基于不履行的损害赔偿之间是择一关系。[18]

  (二)并用关系的证成

  择一关系立场系之前 历史原困在创设一般的法定解除权之时倚重拟制的解除约款的结果,不足令人信服的理据。至于解除与期待利益赔偿的并用,则能那末从另一另一个宽度加以论证。

  1.功能宽度的论证

  归根结底,解除制度与期待利益赔偿制度功能上的差异决定了二者间的并用关系。解除制度的功能在于排除双方本人的原给付义务、原对待给付义务。债务人不履行之时,债权人对于不再要求其履行、本人只是再提供对待给付享有正当利益;比如,借助解除,债权人能那末通过从事替代交易等最好的辦法 更为越快、有效地维护本人的利益;在对卖方交付的瑕疵货物尚未支付价款之时,借助解除合同,买方能那末不再履行义务而只是满足于请求损害赔偿,从而避免了诉讼之累以及卖方丧失信用的风险。反之,债务人对于维系合同也之前 享有正当利益;比如,债务人为履行或准备履行之前 支出了费用,此类费用将因合同解除而被虚掷;在市场价格下跌的请况下,作为卖方的债务人,其货物贬值的程度之前 远远超过瑕疵履行给买方造成的损失。[19]

  鉴于此,在平衡双方利益的基础上,法律应认可在债务人的不履行构成重大违约时债权人能那末不再接受债务人的履行。一齐,基于双务合同存续上的牵连性,之前 说给付与对待给付的继续位于的相互依赖性,债权人能那末不再提供对待给付。[20]解除对于合同义务的排除只是针对原(对待)给付义务而言的,期待利益的赔偿何必 因之而受影响。后者的功能在于使债权人位于债务人如约履行了合同的请况,债权人通过订立合同所拟取得的利益借此得到了保障。无论是基于意思说还是基于权利说,后会能签署 在排除双方本人的原(对待)给付义务的请况下,债权人被置于合同得到履行的请况是正当的。解除合同后,债权人可请求期待利益赔偿,只不过计算最好的辦法 与不解除合一齐有别。

  2.效果宽度的论证

  解除与损害赔偿的并用关系尚可从解除效果的宽度加以说明。以拟制的解除约款为基础的一般法定解除权制度将解除的法律效果理解为消灭了合同,如同合同未被订立。在解除效果的层面上,此种观点即为直接效果说。

  1929年,Heinrich Stoll改弦更张,提出了迄为德国通说的清算关系说。[21]Stoll认为,在本人间整体的法律关系之前 说广义的债务关系的基础上产生了具体的权利义务。具体的权利义务能那末改变,债务关系的性质也随之改变。债务关系的性质亦即各请求权的类型或请求权群(Anspruchsgruppen)是“表现形式”。

  作为基础关系的“有机体”则与之相反。解除触及了作为整体的债权有机体,但并未溯及既往地消灭其位于,只是引起了债务关系的改变,之前 说债务关系的表现形式位于了变化。本人免于原初的给付义务,一齐在持续下去的债权有机体内产生了新的返还请求权。[22]合同仍是新形成的法律关系的基础,解除那末 的法律关系何必 法定债务关系或适用关于不当得利的规定的债务关系。若采清算关系说,既然解除并未使合同消灭,则解除与期待利益赔偿并无排斥性可言。[23]

  二、合同解除与期待利益赔偿的基本间题

  (一)解除与替代给付的损害赔偿的界线

  在债务人的违约损害赔偿责任成立,之前 其不履行构成重大违约从而法定解除权产生之时,债权人借以维护本人利益的举措主要有三:(1)双方均继续履行合同义务,债权人另就迟延损害等主张赔偿;(2)双方的原给付义务均被排除,债权人主张损害赔偿;(3)债权人仍提供对待给付,另请求损害赔偿。[24]

  第并不是举措即为与给付并存的损害赔偿(亦称简单的损害赔偿)。第二种举措系解除合同并主张损害赔偿。第并不是举措为请求替代给付的损害赔偿。后并不是举措的边界本当是清晰的,但若认可差额说、折衷说,则其区别即不再明了,从而可不可否 辨明。

  1.替代说、差额说与折衷说

  (1)替代说

  替代说(Surrogationstheorie)是《德国民法典》生效后、折衷说取得主流地位前的通说。该说认为,在请求基于不履行的损害赔偿(债法改革后称作替代给付的损害赔偿)时,觉得债权人不再享有履行请求权,债务人的对待请求权仍然位于。债权人取得了作为债务人的给付之替代物(替代说由此得名)并与债务人的给付等值的损害赔偿,以与债权人仍然负担的对待给付交换(之前 亦称交换说(Austauschtheorie))。[25]另外,之前 债权人的义务是支付金钱(如支付价金),可适用关于抵销的法律规定。此时,损害赔偿请求权限于债务人的原给付义务与作为对待给付而负担的金额的差额。[26]替代说的主要理由是:那末方能尽之前 地维系合同的存续(当然,合同的形式之前 改变);[27]替代说与差额假定理论相适应。依后者,赔偿应使债权人位于假如债务人不违约所应位于的请况。倘债务人不违约只是如约履行,债权人应履行其对待给付义务。[28]

  (2)差额说

  《德国民法典》施行当年,差额说(Differenztheorie)是由Sch?ller提出并在两年后为帝国法院所采。[29]依差额说,双务合同的给付义务那末分开避免。债权人主张基于不履行的损害赔偿时,(点击此处阅读下一页)

本文责编:frank 发信站:爱思想(http://www.aisixiang.com),栏目:天益学术 > 法学 > 民商法学 本文链接:http://www.aisixiang.com/data/59118.html 文章来源:《华东政法大人学报》2012年第4期